Лицензируемые виды работ: общие требования к закупке
1. Введение
Требование наличия лицензии - это ограничение участия в закупке. Важно, чтобы это ограничение было обоснованным. Рассмотрим, как правильно установить требование, за что могут быть отклонены заявки и какие риски могут быть у заказчиков и участников закупки.

2. Обязанности заказчика на этапе размещения извещения

Проверить, есть ли среди выполняемых по контракту работ лицензируемые виды деятельности

Перечень видов деятельности, на выполнение которых требуются лицензии, приведен в статье 12 Закона № 99-ФЗ. Проверка проводится по Закону № 99-ФЗ, но не только.

Положения Закона № 99-ФЗ не применяются, в частности, к деятельности, связанной с защитой государственной тайны, к деятельности кредитных организаций, к страховой деятельности и др. – все перечислено в части 2 статьи 1 данного закона.

Например, требование наличия лицензии ФСБ на работу с гостайной содержится в Законе от 21.07.1993 N 5485-1 "О государственной тайне". В соответствие с данным законом принято постановление Правительства РФ от 15.04.1995 N 333 "О лицензировании деятельности предприятий, учреждений и организаций по проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств защиты информации, а также с осуществлением мероприятий и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны" и утверждено Положение о лицензировании.

Можно найти сведения о лицензирующем органе и его территориальных подразделениях в Едином реестре учета лицензий.
https://erul.gov.ru/all
С использованием единого реестра лицензиям присваиваются регистрационные номера.

Единый реестр учёта лицензий, который ведется в соответствии Постановлением Правительства РФ от 24.10.2011 N 861, не является единым реестром лицензий. Единый реестр учёта лицензий (ЕРУЛ) не содержит юридически значимой информации о лицензиях. Его задача — присвоение лицензиям регистрационных номеров в едином формате в процессе их предоставления. ЕРУЛ — подсистема федеральной государственной информационной системы «Федеральный реестр государственных и муниципальных услуг (функций)» («Госуслуги»).

Каждый лицензирующий орган ведёт реестр в отношении конкретных видов деятельности, которые он уполномочен лицензировать.

Например, есть реестр лицензий МЧС России в области пожарной безопасности, реестр лицензий в сфере образования, ведущийся Рособрнадзором. Свои реестры лицензий ведут Росздравнадзор, Россельхознадзор и другие ведомства.

Заказчик самостоятельно определяет, какими лицензиями должен обладать участник закупки.

Например, при проведении работ по выполнению капитального ремонта могут понадобиться лицензии:

  • Министерства культуры России, если работы будут на объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации;
  • МЧС России, если предусмотрен монтаж или ремонт средств обеспечения пожарной безопасности;
  • ФСБ России, если проведение работ по капитальному ремонту связано с доступом в аттестованные (секретные) помещения, в зданиях с ограниченным правом доступа.

Установление требования о наличии лицензии – обязанность заказчика.
К установлению требования о наличии лицензии нельзя подходить чересчур формально и требовать ее наличия тогда, когда работа может быть проведена без лицензии.

Например, иногда заказчики устанавливают требование лицензии на проведение работ по дезинфекции, закупая клининговые услуги. Клининг - это услуга по уборке, а не услуга по дезинфекции. У них разные нормативные требования, разные ОКПД2, разный результат. Использование дезинфицирующих средств при уборке не означает оказание услуг по дезинфекции. Поэтому требование о наличии лицензии будет неправомерно.
Определить, какие виды работ из возможных в соответствии с лицензией, требуются в конкретном случае

Виды работ перечисляются в постановлениях, принятых в соответствии с каждым пунктом статьи 12 Закона № 99-ФЗ.

Например, в соответствии с пунктом 15 принято Постановлением Правительства РФ от 28.07.2020 № 1128, которым утверждено Положение о лицензировании деятельности по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений.

Положением предусмотрены:
1. Монтаж, техническое обслуживание и ремонт систем пожаротушения и их элементов, включая диспетчеризацию и проведение пусконаладочных работ.
2. Монтаж, техническое обслуживание и ремонт систем пожарной и охранно-пожарной сигнализации и их элементов, включая диспетчеризацию и проведение пусконаладочных работ.


Всего 10 видов работ.

Не все виды работ будут проводиться при исполнении конкретного контракта.
Определить объем лицензируемых работ
Соответственно, установить требования к участнику закупки или к исполнителю

Лицензию в составе заявки можно требовать только на основной вид деятельности, являющийся объектом закупки. То есть, например, при закупке работ по демонтажу нельзя требовать лицензию на сбор и транспортировку отходов, но нужно установить это требование к исполнителю.
В то же время заказчик обязан установить такое требование к исполнителю в проекте контракта.
❗Рекомендация: лицензируемый вид работ составляет более 50 % всего объема работ – лицензия должна быть у участника закупки, менее 50 % - требование устанавливается к исполнителю
Установить требования к участнику закупки в извещении (в структуре и в приложенном файле).

Заказчик должен установить требование о наличии лицензии, но не устанавливать требования к подтверждающему документу.
Письмо ФАС России от 09.01.2024 N МШ/211/24 "По вопросу подтверждения участниками закупок наличия лицензии»:

«…участник закупки предоставляет в составе заявки на участие в закупке документ, содержащий сведения, обеспечивающие возможность подтверждения наличия специального разрешения на право осуществления конкретного вида деятельности (лицензии)».
Таким образом, участнику можно приложить выписку из реестра лицензий, а можно в любом документе, в т.ч. в декларации, указать данные, по которым заказчик может проверить наличие лицензии.
В соответствующем разделе структурированного извещения о закупке может быть указано так:
В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ установлено требование о соответствии участника закупки требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки: наличие действующей лицензии на осуществление ______________, предусматривающей предоставление следующих видов услуг:_______________

Основание: Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», Постановление Правительства РФ___________
В файле (электронном документе) «Требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке и инструкция по ее заполнению» возможна такая формулировка:
Соответствие участника закупки требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки подтверждается предоставлением в составе заявки информации и документов, подтверждающих наличие лицензии на осуществление ______________, предусматривающей предоставление следующих видов услуг:_______________

В случае, если информация, размещенная в реестре лицензий, ведение которого осуществляется лицензионным органом, находится в открытом доступе:

- участник закупки предоставляет в составе заявки документ, содержащий информацию (регистрационный номер лицензии и дата предоставления лицензии, иная информация на усмотрение участника закупки), обеспечивающую возможность подтверждения наличия у участника закупки лицензии с указанием требуемых видов выполняемых работ, оказываемых услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, статуса лицензии (действующая, не приостановлена, не приостановлена частично, не прекращена).

В случае, если к информации, размещенной в реестре лицензий, ведение которого осуществляется лицензионным органом, свободный доступ ограничен:

- участник закупки предоставляет выписку из реестра лицензий по типовой форме, утвержденной постановлением Правительства РФ от 29.12.2020 N 2343 "Об утверждении Правил формирования и ведения реестра лицензий и типовой формы выписки из реестра лицензий".

Информация, содержащаяся в указанной выписке, должна обеспечить заказчику возможность проверки статуса лицензии (действующая, не приостановлена, не приостановлена частично, не прекращена), а также возможность проверки указанных в лицензии выполняемых работ, оказываемых услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, на соответствие требованиям, указанным в извещении о закупке.
❗Виды работ из предусмотренных лицензией должны быть указаны обязательно.
Установить требования к исполнителю в проекте контракта, например, так
«… до начала работ подтвердить наличие у исполнителя (привлекаемого соисполнителя) лицензии на осуществление следующих видов деятельности________________»
Вера Павловна приглашает к диалогу:
Диалоговый тренажёр: беседа с Верой Павловной
Проведите диалог с собеседником
и выберите правильные ответы по ходу разговора.

💬 Интерактивный диалоговый тест
5 минут
🎓 Практическая ситуация
На этапе рассмотрения заявок

Какие бы документы ни содержала заявка, заказчику следует самостоятельно проверить наличие лицензии, ее статус и виды деятельности. Поскольку заказчик не может не знать, по какому адресу в сети Интернет находится соответствующий реестр лицензий, для проверки достаточно знать ИНН участника. Также данные о лицензиях должны содержаться в ЕГРЮЛ и ЕГРИП.

Во всех открытых реестрах лицензий предусмотрена возможность автоматического получения бесплатной выписки в электронном формате по желанию заявителя. Выдача выписки производится всем лицам, а не только лицензиату. Таким образом, заказчик также самостоятельно может получить выписку.
Росприроднадзор
https://knd.gov.ru/licenses-registry
✅Лицензия должна быть действительна на дату рассмотрения заявок

Если выписка содержит сведения, доступ к которым ограничен, она предоставляется только лицу, имеющему право на доступ к таким данным – участнику закупки. Выписка, предоставленная в составе заявки, содержит QR-код, который позволяет заказчику перейти на адрес страницы в Интернете для проверки сведений.
Письмо Минэкономразвития России от 25.08.2023 N ОГ-Д24-72:

  • Подтверждением наличия лицензии не может являться копия лицензии, предоставленная на бумажном носителе.
  • Подтверждением наличии лицензии не может служить в том числе выписка из реестра лицензий, которая предоставляется заинтересованному лицу в соответствии со статьей 21 Закона N 99-ФЗ.

Согласно утвержденной форме выписка из реестра лицензий носит исключительно информационный характер и после ее составления в реестр лицензий могли быть внесены изменения.

Единственным источником, подтверждающим наличие лицензии, является реестр лицензий.

Лицензирующим органом, ведущим соответствующий реестр лицензий, обеспечивается доступ к общедоступной информации, содержащейся в реестрах лицензий, посредством ее размещения в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в том числе в форме открытых данных.

Для того, чтобы можно было удостовериться о наличии лицензии, целесообразно проверить наличие соответствующей лицензии непосредственно в реестре лицензий на сайте лицензирующего органа.

В связи с этим полагаем, что для участия в закупках участникам достаточно предоставить реквизиты лицензии (регистрационный номер и дату ее предоставления).
За отсутствие участника в реестре лицензий заявка отклоняется на основании пункта 3 части 12 статьи 48 Закона № 44-ФЗ: несоответствие участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с частью 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ.
На этапе исполнения контракта

Обязанность заказчика по осуществлению контроля за исполнением контракта установлена статьей 101 Закона № 44-ФЗ.

Если в период исполнения контракта срок действия лицензии закончится, то исполнитель должен ее продлить. В противном случае заказчик будет обязан расторгнуть контракт.

В силу подпункта "а" пункта 1 части 15 статьи 95 Закона № 44-ФЗ заказчик обязан принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в случае, если в ходе исполнения контракта установлено, что поставщик (подрядчик, исполнитель) и (или) поставляемый товар перестали соответствовать установленным извещением об осуществлении закупки и (или) документацией о закупке (если данным законом предусмотрена документация о закупке) требованиям к участникам закупки.

Расторжение контракта в связи с тем, что в ходе исполнения контракта установлено, что подрядчик не соответствует требованиям извещения об осуществлении закупки, не является основанием для включения информации о таком подрядчиков Реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), поскольку не связано с не исполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом.
Право обжалования

На этапе подачи заявок любой участник может обжаловать требование предоставления лицензии.

Обжаловать любые другие условия закупки и проекта контракта могут только те участники, у которых есть требуемая лицензия.
Ответственность

Ответственность заказчика

В КоАП РФ не содержится норм, прямо устанавливающих основания для привлечения к ответственности заказчиков услуг у подрядчиков без разрешений (лицензий).

Выбор исполнителя без лицензии – нарушение Закона № 44-ФЗ и соответствующей статьей КоАП будет статья 7.30.1

Частью 5 статьи 7.30.1 устанавливается административная ответственность за нарушение установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к содержанию документов, формируемых (составляемых) при осуществлении закупок в виде предупреждения или наложения административного штрафа на должностных лиц в размере от трех тысяч до десяти тысяч рублей. Кроме того, частью 6 статьи 7.30.1 устанавливается административная ответственность за действия, повлекшие необоснованное ограничение количества участников закупки. Нормой части 6 статьи 7.30.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность в виде штрафа на должностных лиц в размере 1 % НМЦК, но не менее десяти тысяч и не более пятидесяти тысяч рублей.
Ответственность исполнителя

Выполнение определенных видов работ без соответствующей лицензии влечет административную, уголовную и гражданско-правовую ответственность согласно законодательству Российской Федерации. Вот основные моменты:

  • Административная ответственность

Согласно статье 14.1 КоАП РФ за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) предусмотрена ответственность в виде штрафа:

  • для граждан — от 2 тыс. до 2,5 тыс. рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья либо без таковой;
  • для должностных лиц — от 4 тыс. до 5 тыс. рублей с конфискацией или без нее;
  • для юридических лиц — от 40 тыс. до 50 тыс. рублей с конфискацией или без нее.

Кроме того, возможна приостановка деятельности организации сроком до девяноста суток.

Исполнитель может быть привлечен к административной ответственности и по другим статьям КоАП.

Например, проведение работ без лицензии на объектах культурного наследия может привести к штрафу до 5 млн руб.
  • Уголовная ответственность

Статья 171 Уголовного кодекса Российской Федерации предусматривает уголовную ответственность за незаконное предпринимательство, включая выполнение работ без лицензии, если это деяние повлекло крупный ущерб гражданам, организациям или государству, либо было совершено группой лиц по предварительному сговору:

  • штраф в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет;
  • принудительные работы на срок до пяти лет;
  • арест на срок до шести месяцев;
  • лишение свободы на срок до пяти лет со штрафом или без такового.

Крупным ущербом считается сумма ущерба превышающая два миллиона двести пятьдесят тысяч рублей.
  • Гражданско-правовая ответственность

При заключении договора с организацией, не имеющей лицензии, договор может быть признан недействительным судом. Это означает, что выполненные работы не будут считаться законными, и заказчик или контролирующий орган вправе требовать возврата уплаченных денежных средств.
Заключительный диалог с Верой Павловной:
Диалоговый тренажёр: беседа с Верой Павловной
Проведите диалог с собеседником
и выберите правильные ответы по ходу разговора.

💬 Интерактивный диалоговый тест
5 минут
🎓 Практическая ситуация
Предлагаем посмотреть видео по теме
Нормативно-правовая база
Федеральные законы:
  • Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» — основной акт, определяющий перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию (ст. 12), и порядок ведения реестров.
  • Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» — регулирует установление требований к участникам (ст. 31), порядок отклонения заявок (ст. 48) и расторжение контрактов (ст. 95, ст. 101).
  • Закон РФ от 21.07.1993 № 5485-1 «О государственной тайне» — основание для требования лицензии ФСБ.
  • Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ):
  • Статья 7.30.1 — ответственность заказчика за нарушение требований к содержанию документов и ограничение количества участников.
  • Статья 14.1 — ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без лицензии.
  • Уголовный кодекс Российской Федерации (УК РФ):
  • Статья 171 — ответственность за незаконное предпринимательство (выполнение работ без лицензии с причинением крупного ущерба).
Постановления Правительства РФ:
  • Постановление Правительства РФ от 24.10.2011 № 861 "О федеральных государственных информационных системах, обеспечивающих предоставление в электронной форме государственных и муниципальных услуг (осуществление функций)" определило Минэкономразвития уполномоченным органом по ведению Единого реестра учета лицензий (ЕРУЛ).
  • Постановление Правительства РФ от 29.12.2020 № 2343 "Об утверждении Правил формирования и ведения реестра лицензий и типовой формы выписки из реестра лицензий".
  • Постановление Правительства РФ от 28.07.2020 № 1128 "Об утверждении Положения о лицензировании деятельности по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений".
  • Постановление Правительства РФ от 15.04.1995 № 333 — "О лицензировании деятельности предприятий, учреждений и организаций по проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств защиты информации, а также с осуществлением мероприятий и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны".
Ведомственные разъяснения:
  • Письмо ФАС России от 09.01.2024 № МШ/211/24 — о порядке подтверждения наличия лицензии участниками закупок.
  • Письмо Минэкономразвития России от 25.08.2023 № ОГ-Д24-72 — о том, что единственным источником подтверждения лицензии является реестр, а не бумажная копия.
Остались вопросы?
Наши эксперты помогут разобраться в нюансах темы. Ответ придет на вашу почту в течение 2 рабочих дней.